民事诉讼法律关系浅论

周成泓

民事诉讼法所调整的诉讼法律关系，在大陆法系国家以及我国的民事诉讼法理论体系中占有重要的地位，对诉讼法律关系内容和范围的确认，在很大程度上反映了各国民事诉讼法的目的和模式，并对学说和司法实践产生了重大的影响。尽管在现在的大陆法系国家，民事诉讼法学者已经疏于论及民事诉讼法律关系。然而，处于转型期的中国社会及其民事诉讼法学理论，需要在适当完善民事诉讼法律关系理论的基础上来建立和充实。所以，研究民事诉讼法律关系仍有重要意义。
一、民事诉讼法律关系的主要学说
民事诉讼法律关系的概念产生于19世纪中叶的德国，时值德国资产阶级势力日益增强、平等观念高扬、私法关系观念盛行之际。在19世纪的欧洲，刑事诉讼中的被指控人在程序法上已经完成了从昔日纠问式诉讼程序的诉讼客体到诉讼主体的转变，具有了独立的、与法院、检察官平等的诉讼地位，由此产生了程序主体性理论。平等观念不仅有利地推动了刑事诉讼中程序主体性理论的建立，而且也导致了民事诉讼法律关系的诞生。德国学者比洛夫在1886年的《诉讼抗辩和诉讼要件论》一书中最早提出了民事诉讼法律关系学说。 他认为，法院与当事人的诉讼行为，各个诉讼阶段和民事审理工作本身只是诉讼的外在方面，而诉讼是一个产生着、发展着和消灭着的整体。他说：“诉讼是有阶段地进行，并一步一步发展着的法律关系。”
自从比洛夫首创民事诉讼法律关系概念之后，在德国、法国、日本和其他地区开始了一场研究、争鸣民事诉讼法律关系的热潮，并逐渐形成了以下几大学派：第一、一面关系说。此说认为民事诉讼法律关系只是当事人之间的关系。第二、两面关系说。此说认为，民事诉讼法律关系是法院与原告、法院与被告两个方面的关系，原被告双方在诉讼中不会直接产生诉讼权利义务关系。第三、三面关系说。此说认为民事诉讼法律关系不仅是法院与原告、法院与被告之间的关系，还包括原告与被告之间的关系。第四、法律状态说。此说认为，民事诉讼的目的是要确立判决，是依据判决的既判力把当事人的权利确定作为目的的程序，这种目的使当事人之间形成一种状态，即当事人对未来判决预测的状态，民事诉讼法律关系实际就是一种状态。第五、多面系列关系说。此说认为，民事诉讼法律关系是发生在法院同原告、被告、检察机关以及其他诉讼参与人之间的法律关系。第六、审判法律关系加争讼法律关系说。此说认为，民事诉讼法律关系既有法院与诉讼参与人之间的多面的关系，同时在当事人与诉讼参与人之间也存在诉讼法律关系。

二、民事诉讼法律关系的概念和构成要素
新中国的民事诉讼法学虽然只有短短几十年历史，但民诉法律关系不仅为我国学者所接受，而且还有了突破性的发展。我国学者一般认为，民事诉讼法律关系，是指在民事诉讼中，人民法院与人民检察院、当事人以及其他诉讼参与人之间形成的，并受民事诉讼法律规范调整的、以诉讼权利和义务为内容的一种社会关系。其构成要素有：
1.民事诉讼法律关系主体
民事诉讼法律关系主体，是指能够在民事诉讼程序中依法享有诉讼权利和承担诉讼义务者。根据我国民事诉讼法的规定，能够成为民事诉讼法律关系的主体有各级人民法院、人民检察院、诉讼参加人以及诉讼参与人。
2.民事诉讼法律关系的内容
民事诉讼法律关系的内容是指民事诉讼法律关系的主体在诉讼中享有的诉讼权利和应承担的诉讼义务。
（1）人民法院的诉讼权利和义务。人民法院所行使的审判权，内含有诉讼职责、诉讼权利和义务。从诉讼职责上看，人民法院行使审判权是为了保障国家审判制度的正常运转，保障当事人的权利。从权利义务上来看，一旦与当事人等形成审判法律关系，这些职责就会转换成与当事人的权利义务相对的审判上的权利和义务关系 。
（2）人民检察院的诉讼权利义务关系。由于我国现行民诉法规定的不周，致使人民检察院在民事诉讼法律关系中的地位和作用不甚突出，其行使权利义务的表现形式和行使方式并未能得到具体化。检察院的诉讼权利和义务是其法律监督权在诉讼中的具体化，检察院和法院之间的诉讼法律关系建立于法律监督权和审判权的共同作用之下。就诉讼权利而言，检察院的诉讼权利已不是单纯的权利性质的权利，而是具有职权性质的权利；就其诉讼义务而言，也更强调其对法律监督权和抗诉权的依法行使和不得滥用。最近我国不少学者主张借鉴国外的做法，允许检察院在涉及公共利益时以当事人的身份提起诉讼。果如其然，这时的检察院就只是普通当事人了，不得同时兼任法律监督者，其诉讼权利义务也与普通当事人无异。
（3）当事人的诉讼权利义务。当事人除与法院发生审判法律关系以外，还与其他诉讼参与人分别形成诉讼法律关系。在不同的诉讼法律关系中，其权利义务是不同的。
（4）诉讼代理人的诉讼权利义务。除在委托人授权范围以内享有当事人的诉讼权利义务以外，代理人在诉讼中还依法享有相应的诉讼权利和承担相应的诉讼义务，如收集证据、查阅卷宗、服从法院的诉讼指挥等。
（5）其他诉讼参与人的诉讼权利义务。作为其他诉讼参与人的证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员、协助执行人员等，既与法院发生诉讼法律关系，又与当事人发生诉讼法律关系。他们必须为查明案件事实，配合法院对程序的指挥，必须对当事人负责，如实反映案件真实，或协助当事人实现他们的权利，并同时享有诉讼上的其他权利、承担其他诉讼义务。
3.民事诉讼法律关系的客体
民事诉讼法律关系的客体，是指民事诉讼法律关系主体之间的诉讼权利和义务所指向的对象，是诉讼法律关系主体通过行使诉讼权利、承担诉讼义务所欲实现的目标。在上个世纪80年代我国关于诉讼客体的观点主要有：第一种观点认为，民事诉讼法律关系的客体是实体法律关系；第二种观点认为，民事诉讼法律关系的客体是案件事实和实体权利请求；第三种观点认为，民事诉讼法律关系的客体是案件事实和实体法律关系。到了90年代，刘荣军教授认为，民事诉讼法律关系包括审判法律关系和争讼法律关系。就审判法律关系而言，参与者的权利义务所指向的对象是审判的公正，也就是程序保障的公开、判断的合法。而参与争讼法律关系的主体权利义务指向的对象是案件真实和当事人的实体权利请求。

三、有关民事诉讼法律关系理论的几个问题
（一）法院是否主导民事诉讼法律关系
民事诉讼是审判机关的审判权和当事人的诉权共同作用的一个场。从诉权产生的历史原因来看，诉权的产生为审判权的行使提供了契机和条件。诉权与审判权二者相互联系、共同作用，并不存在谁优谁劣之分。与之相应，作为诉权拥有者的当事人和作为审判权拥有者的法院在民事诉讼法律关系中也是相互依存、相互作用的关系，并不存在高下之分，法院在民事诉讼法律关系的发生、变更和消灭的过程中始终处于主导地位。在诉讼中，具体化为诉讼指挥权的法院的审判权和具体化为事实证明主导权的当事人的诉权是交错着发挥作用的。具体来说，事实证明主导权的行使必须以服从诉讼指挥权为义务，而诉讼指挥权的行使要以保障事实证明主导权的形式为义务。
（二）法院以外的其他诉讼参与人之间是否存在诉讼法律关系
通说认为其他诉讼参与人之间不存在诉讼法律关系，理由是法院参与到民事诉讼中代表国家行使审判权，法院是整个诉讼程序的指挥者和组织者，因此所有的诉讼参与人在诉讼程序中只能分别与法院发生诉讼法律关系。但笔者以为，当事人及其他诉讼参与人之间可以发生诉讼法律关系，理由如下：
1.民事诉讼中，所有诉讼参与人的诉讼行为既要服从法院的指挥，也要围绕查明案件事实，实现当事人利益这一范畴来实施。就服从法院的诉讼指挥而言，当事人及其他诉讼参与人必然要与法院发生诉讼法律关系；然而，就查明案件事实和实现当事人的权益而言，各个当事人及其他诉讼参与人之间，包括法院与当事人之间也不可避免地要发生诉讼法律关系。只有这样，才能体现当事人的主体地位和法院的指挥地位。
2.当事人除与法院发生诉讼法律关系以外，在特定的条件下，他们之间也会发生诉讼法律关系。当事人的争讼行为具有双重性，即一方面要与法院形成审判法律关系，另一方面要与相对方当事人形成争讼法律关系。以往的学说将当事人之间大这些行为理解为要经过法院这一表象关系，而忽视了实质上的与他们的实体权利义务相关的他们之间的争讼法律关系，忽视了争讼法律关系内含于诉讼法律关系之中这一本质，从而才有了当事人之间无诉讼法律关系的结论。又如，双方当事人之间可以根据“诉讼契约”来规定他们在诉讼程序上的权利义务关系。此外，当事人可以协议管辖法院，可以自行和解。除当事人之间存在诉讼法律关系外，当事人与其他诉讼参与人之间也同样存在诉讼法律关系。例如，当事人委托诉讼代理人为诉讼行为，就在当事人与代理人之间形成诉讼上的权利义务关系。
3.从民事审判方式改革的方向以及近年来的民事诉讼法学研究情况来看，法院为了提高审判效率，大力改进审判方式，强调了当事人在诉讼中的责任。在民诉法学研究方面，审判模式、程序保障、既判力、证明责任等理论研究的深入，也都突出了当事人的地位与责任。而这些地位与责任正是通过当事人之间的诉讼法律关系显示出来的。与此相适应，民事诉讼法律关系理论，作为法院、当事人及其他诉讼参与人动态诉讼行为反映的窗口，必然要做相应的改进。
4.我国现行民事诉讼法包括了破产程序在内。在这些程序中，债权人、债务人以及破产管理人、清算委员会等人员和机构在诉讼法上的权利义务关系，也由民事诉讼法、破产法等加以规定。对此，我们不能视而不见。

对外贸易经济合作部


对外贸易经济合作部特派员办事处干部管理办法
对外贸易经济合作部


一、总则
第一条 特派员办事处（以下简称特办）是对外贸易经济合作部的派出机构，为部直属司局级单位。为使驻各地特办干部优化、精干、廉洁，保证特办各项工作的顺利开展，特制定本办法。
第二条 特办干部是指从部机关和直属企、事业单位及有关省、市、自治区外经贸机构借调到特办工作的除工勤人员以外的工作人员。按职务分为特派员、副特派员、处长、副处长、干部。
第三条 特办干部按派遣计划实行定期轮换，每任期为两年。
第四条 部机关和直属企、事业单位的干部都有到特办工作的义务。

二、计划
第五条 特办干部的派遣计划为指令性计划。人事教育劳动司（以下简称人事司）负责特办编制管理，制定、下达并组织实施特办干部派遣计划。
第六条 特派员、副特派员的派遣与轮换计划由人事司负责，报部党组批准后实施。
第七条 特办处级以下干部（含处级）的派遣与轮换由各单位按人事司下达的计划和要求安排人选，报人事司审批并办理有关手续。
第八条 各单位因特殊情况需要修改计划的（主要指调整地点、提前或延期轮换），需事先向人事司说明理由，经同意后方可实行。

三、选派
第九条 选派范围：部机关及部直属企、事业单位的在职干部。
第十条 选派条件：
（一）德才兼备。到特办工作的人员应思想作风正派，清正廉洁，熟悉经贸业务，能够胜任特办工作。优先选派各级后备干部。
（二）身体健康。凡患有各种疾病不能坚持正常工作者，不得派往特办。特办干部经医生诊断需休息两个月以上者，由原单位及时派人接替。
（三）年龄适当。凡派往特办的干部，男同志不超过58周岁，女同志不超过53周岁。为适应计算机签证工作的需要，发证业务一般不超过45周岁。
（四）特派员、副特派员实行原籍回避制度。
（五）夫妇双方同为部直属单位干部的，一方已在或拟选派到特办工作，另一方可向所属单位提出申请，如符合条件，可视工作需要照顾派往同一特办。
第十一条 派遣程序：
（一）特派员、副特派员的选派由人事司提名、考核后，报部党组审批，任命通知下发后本人持所在单位介绍信到人事司报到，凭人事司开具的行政关系介绍信到特办任职。
（二）处级干部的选派由各单位根据人事司下达的计划职数报送推荐干部的有关材料（包括“干部任免审批表”一式两份），由人事司审批，任职通知下发后本人持所在单位介绍信到人事司报到，凭人事司开具的行政关系介绍信到特办报到任职。
拟提为处级、副处级到特办工作的干部，其职级的提拔按干部管理权限办理。
（三）一般干部的选派由各单位根据人事司下达的计划要求，向人事司推荐人选（推荐材料附“干部登记表”）。人事司审核同意后发派遣通知书，本人持所在单位介绍信到人事司报到，凭人事司开具的行政关系介绍信到特办报到。
（四）若需从特办所在地借调干部到特办工作，由特办与地方有关部门联系落实借调人选，报人事司审批后办理有关借调手续。

四、轮换
第十二条 特办干部的两年任期，从其到特办所在地工作之日算起。特派员、副特派员原则上两年轮换，因工作需要可提前或延期轮换。
第十三条 各特办应在每年第三季度末将下一年度需轮换人员名单报人事司，人事司据此编制下一年度派遣计划。
第十四条 特办干部任期期满时，必须在接替人员到达特办并进行工作交接后，方可离开特办。交接工作时间最长不得超过一个月。
第十五条 根据工作需要，少数在特办与特办之间轮换工作的干部，任期可连续计算。
第十六条 特派员、副特派员任期期满调回时应递交离任工作报告，内容为：本人任期内的工作回顾和本人的实绩，经验教训，对今后特办工作的建议等。呈报部领导并抄送办公厅、人事司、对外贸易管理司。
第十七条 特办处级及处级以下干部调回前应写出自我鉴定，特办为其做出组织鉴定，由人事司转交其所在单位。
第十八条 各单位应妥善做好从特办调回干部的工作安排。

五、工资福利
第十九条 从部机关选派特办干部的工资、福利待遇与在机关的干部相同，仍由原所在单位发放。
第二十条 从部直属企、事业单位选派的特办干部的工资、福利待遇仍由原派出单位发放，奖金的发放不得低于原所在单位职能部门同级干部的平均水平。
第二十一条 提职到特办工作的干部，其新确定的职务工资从人事司发出的任职通知的下月起执行。
第二十二条 特办干部按有关规定享受一次性的生活用品补助，其床上用品及饮、餐具由特办提供。
第二十三条 工资关系不在特办所在地的特办干部，按出差到当地的补助标准领取生活补贴和市内交通费（原单位的交通费停发）。
第二十四条 工资关系在特办所在地的特办干部，按出差到当地的补助标准的半数领取生活补贴。市内交通费按当地有关规定和标准发给。
第二十五条 特办干部（不包括工资关系在特办所在地的干部）可按在外地工作的规定享受每年一次的探亲假（已在原单位休过本年度探亲假的当年不予安排），假期30天，不包括往返路程。特办干部（不包括工资关系在特办所在地的干部）可以按照有关规定享受干部休假。特办干
部任期期满调回后可安排休假15天。
第二十六条 特办干部因公不能休假，其配偶当年可到特办探亲一次（工资关系在特办所在地的干部除外），特办可按合理路线为其报销往返旅费。
第二十七条 特派员、副特派员可以带配偶到特办。
（一）配偶在外单位的可以借调，工资福利由原单位发给。符合选派条件的，特办为其安排适当工作，待遇同特办干部。
（二）配偶已离退休或已到离退休年龄，以及没有工作单位的，特办不再为其安排工作，按家属对待，不享受特办干部的待遇。特派员、副特派员一届任期内可为其配偶报销往返旅费一次。
第二十八条 各单位在调整工资或评定职称时，对特办干部应和本单位干部一并考虑，并由所在单位按规定办理。院校教师在特办期间，应按满教学工作量对待。
第二十九条 各单位要关心在特办工作的干部，要主动为他们解决实际困难。

六、考核奖惩
第三十条 特办干部考核按分级管理原则，特派员、副特派员由部人事司负责，处以下干部由特办负责。
第三十一条 特办干部考核的原则、内容、范围、评定等级、考核办法等参照部机关公务员考核的有关规定和办法执行。
第三十二条 对特办工作人员的奖惩，坚持以精神鼓励和物质奖励相结合、教育与惩戒相结合为原则，做到功过分明、奖赏得当。
第三十三条 奖励条件：特办干部有下列表现的，应予以奖励。
（一）忠于职守，发现重大伪造、倒卖进出口许可证案件，给国家挽回严重经济损失的。
（二）坚持原则，拒绝贿赂，廉洁公正的。
（三）对改进工作提出建议，使工作效率显著提高，圆满完成工作任务的。
（四）深入实际，调查研究，取得较好调研成果的。
（五）其它方面应该给予奖励的。
第三十四条 奖励种类：记功、记大功、授予奖品或者奖金、升职、通令嘉奖六种。除记功、记大功不能并用外，其他皆可并用，也可单独使用。
第三十五条 授奖审批权限：
特办干部受本办法第三十四条所列之奖励，按照干部管理权限分级归口审核批准。
第三十六条 奖励程序：由受奖干部所在特办领导提出奖励意见，经群众民主评议通过后填写奖励审批表，以特办名义签署意见，并附本人事迹材料、有关证明附件和民主评议材料，向规定的审批机关呈报，一经批准，应书面通知本人，在一定的会议上宣布，并抄送干部派出单位备案
。奖励审批表和审批机关的批复归入本人档案。
第三十七条 惩戒条件：特办干部违反纪律，屡教不改或不能适应业务工作者，经人事司同意可提前调回。有下列违法失职行为但尚未构成犯罪的，应视情节轻重给予适当纪律处分。
（一）违反国家政策、法律、法令和政府的决定及规章制度的。
（二）违反许可证管理规定造成严重经济损失的。
（三）玩忽职守，贻误工作，在审核许可证中因个人责任造成严重经济损失，滥发或越权发放许可证造成经济损失的。
（四）以权谋私，贪污受贿的。
（五）泄漏国家机密的。
（六）其他违反法纪法规的。
第三十八条 惩戒种类：行政处分分警告、记过、记大过、降级、降职、撤职、开除留用察看、开除八种。
第三十九条 惩戒审批权限：
特办干部受本办法第三十八条所列之处分，按照干部管理权限，分级审核批准。
第四十条 惩戒程序：特办核实干部违纪事实后，做出书面结论和处分决定，报送人事司批准。上报材料包括处分审批表、调查报告、证据材料、受处分人的检查和对处分的意见。批准生效后，应书面通知受处分本人并记入本人档案。受处分人对所受处分不服，允许申诉。

七、岗前业务培训
第四十一条 凡派往特办工作的干部，都应参加一定时间的岗前业务培训。根据工作需要，对特办工作人员还可进行有关内容的短期业务培训。
第四十二条 组织特办工作人员的上岗前业务培训由办公厅牵头，对外贸易管理司、人事司、配额许可证事务管理局和管理学院协助，学习内容由有关单位协商确定。

八、附则
第四十三条 工勤人员采取合同聘用或向当地有关单位借调的办法，合同工的工资可比照同工种当地标准发给。聘用人员违反合同，可随时解聘。聘任期满后是否续聘，由双方另议。借调的工勤人员可按其工种和工作情况给予适当补贴。
第四十四条 本办法与国家有关规定不符的以国家规定为准。
第四十五条 本办法由人事司负责解释。
第四十六条 本办法自公布之日起试行。（90）外经贸人二字第45号文同时废止。



1997年12月18日