青海省县、社两级人民代表大会选举实施细则
青海省人大常委会
青海省县、社两级人民代表大会选举实施细则
青海省人大常委会
（1980年10月21日青海省第五届人民代表大会常务委员会第八次会议通过 1980年11月9日公布施行）^
目 录
第一章 总 则
第二章 选举工作的组织机构
第三章 代表的名额和分配
第四章 选区划分
第五章 选民登记
第六章 代表候选人的提名
第七章 选举程序
第八章 召开人民代表大会
第九章 对代表的监督、罢免和补选
第十章 对破坏选举的制裁
第十一章 附 则
第一章 总 则
第一条 根据《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》的规定（以下简称《选举法》），结合我省实际情况，制定本实施细则。
第二条 县、自治县、不设区的市、市辖区、人民公社、镇的人民代表大会代表，由选民直接选出。
县、社两级人民代表大会代表的选举，必须深入开展宣传教育，充分发扬社会主义民主，坚持群众路线，严格依法办事，切实保障人民行使当家作主、管理国家大事的权利，选出能为人民群众办事的、为大多数人所满意的人民代表。
第二章 选举工作的组织机构
第三条 县、自治县、不设区的市、市辖区、人民公社、镇设立选举委员会，在本级人民代表大会常务委员会（以下简称人大常委会）、人民公社管理委员会、镇人民政府领导下，主持本级人民代表大会代表的选举工作。
选举委员会下设办公室，配备精干的工作人员，负责承办选举的具体工作。
第四条 选举委员会由七至十五人组成，设主任一人、副主任和委员各若干人。
选举委员会由中国共产党、各民主党派、人民团体和有关部门的代表参加。
选举委员会成员的产生，由民政、人事部门与各有关方面协商，提出初步名单，经本级人大常委会或人民公社管理委员会、镇人民政府通过，报上一级人大常委会备案。
第五条 县、社两级选举委员会的任务：
（一）在本级行政区域内，负责《选举法》和本实施细则的贯彻执行，按照国家法律向选民宣传、解答有关选举问题；
（二）制定本地区选举工作实施计划，编写宣传材料，培训干部，部署和检查选举工作；
（三）合理划分选区，按选区分配代表名额，确定选举日期，组织各选区进行选民登记，公布选民名单，颁发选民证，受理选民对选民资格问题的申诉；
（四）组织选民做好代表候选人的提名推荐工作，汇总代表候选人名单和情况，按照多数选民的意见，确定并公布正式代表候选人名单，介绍正式代表候选人的情况；
（五）制印选票，主持或委派人员主持选区的选举，监督选举投票，公布选举结果和当选代表名单，并颁发代表当选证书；
（六）编列选举经费的预决算，由县级选举领导机关统一报本级财政部门审批执行；
（七）接受对选举中违法行为和破坏选举的检举和控告，提交有关单位或司法机关处理；
（八）选举工作结束后，负责向本级选举领导机关和上级人大常委会作出选举工作总结报告，并将选举的全部文件、表册、印章、财务帐目等交本级人大常委会或人民公社管理委员会、镇人民政府保存。
第六条 选举县级人民代表大会代表时，人民公社、镇、城市街道办事处设立由五至七人组成的选举工作组，在选举委员会的领导下，指导所辖选区的选举工作。在县、社两级人民代表大会代表同时进行选举时，人民公社、镇的选举委员会可以代行县选举工作组的任务。
第七条 选区设立选举领导小组，由三至五人组成，设正、副组长各一人，由选区各单位协商产生。具体负责：组织选民学习《选举法》及有关文件；训练选举工作人员；进行选民登记；组织选民提名推荐和酝酿协商代表候选人；安排投票选举事务；协助选举委员会或派出的代表主持
投票选举等。
第八条 选区内应按照选民的生产、工作和居住状况划分若干选民小组，由选民推选组长、副组长，组织选举活动。
第九条 选举工作结束后，选举委员会即行撤销。
第三章 代表的名额和分配
第十条 县、社两级人民代表大会代表名额的分配，本着便于召开会议、讨论问题和解决问题，并使各民族、各地区、各方面都能有适当数量的代表的原则，按照下列人口情况确定：
（一）县、自治县人民代表大会代表的名额，人口在三万以下的，选代表不超过七十名；人口在三万至五万的，选代表七十名至九十名；人口在五万至十万的，选代表九十名至一百二十名；人口在十万至十五万的，选代表一百二十名至一百五十名；人口在十五万至二十万的，选代表一
百五十名至一百八十名；人口在二十万以上的，选代表不超过二百二十名。
（二）不设区的市、市辖区人民代表大会代表的名额，人口在十五万以下的，选代表不超过一百五十名；人口在十五万以上的，选代表不超过二百名。
（三）人民公社人民代表大会代表名额，人口在五千以下的，选代表不超过三十五名；人口在五千至一万的，选代表三十五名至四十五名；人口在一万至二万的，选代表四十五名至五十五名；人口在二万人以上的，选代表不超过七十名。
（四）镇人民代表大会代表的名额，为四十名至七十名。
第十一条 县、社两级人民代表大会代表的具体名额，由县级人大常委会、人民公社管理委员会、镇人民政府在第十条规定的代表名额幅度内自行确定，并报上级人大常委会备案。
第十二条 县、自治县人民代表大会代表的名额，由本级人大常委会按照农村、牧区每一代表所代表的人口数四倍于镇每一代表所代表的人口数的原则分配。不设区的市、市辖区的农村、牧区，每一代表所代表的人口数多于市区每一代表所代表的人口数的倍数，由本级人大常委会确定
并进行分配。
没有设镇的县机关驻地的单位、居民，在选举县级人民代表大会代表时，可以按镇的人口比例分配代表名额。
第十三条 驻在本级行政区域内的上级所属机关、团体、企业、事业单位，在选举出席本级人民代表大会代表时，名额可以适当少些，具体名额通过协商确定。
第十四条 县、社两级人民代表大会必须注意代表的广泛性、代表性和先进性，但不要给各选区下达各类代表的比例，主要通过宣传教育、民主协商和合理划分选区的办法解决。
第十五条 在少数民族聚居的地方，聚居境内的同一少数民族的总人口数占境内总人口数百分之十以上的，每一代表所代表的人口数应相当于当地人民代表大会每一代表所代表的人口数。如果聚居境内同一少数民族的总人口数不及境内总人口数百分之十的，每一代表所代表的人口数，
可以少于当地人民代表大会每一代表所代表的人口数，但不得少于二分之一。散居的少数民族，也应有适当的代表。
自治县的本民族人口数不及境内总人数百分之五十的，每一代表所代表的人口数可以稍少一些。
第十六条 驻县、自治县、不设区的市、市辖区境内的人民解放军，选举出席县级人民代表大会代表的名额一般不超过五名，如有特殊情况，可适当增加。他们的选举问题，按人民解放军的选举办法进行。
第四章 选区划分
第十七条 选区划分要便于选民参加选举活动和选举的组织工作，便于选民了解代表和代表联系选民，便于选民监督代表和罢免代表。因此，选区不宜过大，一个选区一般以产生二至三名代表为宜，最多不要超过五名。
第十八条 选区应按生产单位、事业单位、工作单位和居住状况划分：
（一）选举县级人民代表大会代表，在市区、镇和没有设镇的县的所在地，凡能够产生一名以上代表的单位、系统和居住区，可以单独划为一个或几个选区；不能产生一名代表的单位，可以按居住状况联合划分选区；在农村、郊区，以一个生产大队或几个生产大队划为一个选区；在牧
区，以一个生产大队划为一个选区，没有生产大队的以一个或几个生产队划为一个选区。
（二）选举人民公社人民代表大会代表，一般以一个生产队或几个生产队划为一个选区，较小的生产大队也可以划为一个选区；社直属单位可以单独划分选区，也可以与驻地生产队联合划为一个选区。
（三）选举镇人民代表大会代表，可以按机关、企业、事业等单位单独或联合划分选区；居民按居民委员会划分选区，没有居民委员会的，可以与单位联合划分选区。
第十九条 在民族杂居的地方，应根据当地民族关系和居住状况，合理划分选区。各民族可以单独选举或者联合选举。采取何种选举方法，应根据当地各民族的意愿决定。
第五章 选民登记
第二十条 选民登记按选区进行。凡应在当地参加选举的年满十八周岁的中华人民共和国公民，都要进行登记。计算年满十八周岁的时间，以当地选举日为止。为便于计算，应将农历出生的日期换算出公历的日期告诉选民。不知道出生日期的，可采取群众评议的办法登记。
第二十一条 每一选民只能在一个选区进行选民登记。选民登记要做到不错、不重、不漏，保证使有选举权利的人都能依法行使选举权利。具体规定如下：
（一）机关、团体、企业、事业单位的职工，以及取得选民资格的合同工、临时工、家属工、亦工亦农工、在校的学生，在单位所在的选区登记；城镇居民在户口所在地选区登记；人民公社社员在本生产单位登记。
（二）临时来本地或外出的人员、上山下乡知识青年、城市精减下放人员，由原工作单位或户口所在地登记；到外地学习、培训、实习等人员，在原单位登记。
（三）外地驻本地的办事机构的工作人员和家属，在居住地登记。
（四）来本地随亲属生活的无户口人员，外地流入本选区的无户口人员，取得选民资格证明的，可以在所在选区进行登记。到省外随亲属生活的人员，如当地规定不予登记，应由其户口所在地登记。长期外流无法取得联系的人员，不予登记。
无户口人员的选民证不得作为报户口的依据。
（五）对于人民解放军派驻地方单位的代表，在地方医院住院的伤病员，在地方院校学习的干部战士，以及为军队服务而行政关系不在军队的人员，可由部队派人协助地方登记，参加所在地区的地方选举。其中无户口人员的登记办法与地方相同。
第二十二条 选民登记结束后，由选举委员会委托选区领导小组于选举日前三十天公布选民名单，发给选民证，公布选举日期。选民对公布的选民名单有不同意见的，可以向选举委员会申诉，选举委员会应认真研究，三日内作出处理决定。申诉人如果对处理决定不服，可以向人民法院
起诉，人民法院的判决为最后决定。
第二十三条 在投票选举之前，对选民要进行核实，如有迁入、迁出、死亡等，应予补登或除名；如原定选举日期推迟，对新增加的十八周岁的选民应予补登。
第二十四条 选民资格审查要严格依照法律办事，既要保证有选举权和被选举权的公民行使他们应有的政治权利，又要防止没有选举权的人窃取了选举权。
下列人员没有选举权和被选举权：
（一）正在服刑的反革命犯；
（二）依法剥夺政治权利的各类犯罪分子；
（三）戴帽子的地主分子、富农分子、反革命分子和其他坏分子；
（四）1980年1月1日以前经人民法院判处管制尚未撤销的分子。
第二十五条 下列人员暂停行使选举权和被选举权：
（一）一切在押的未剥夺政治权利的已决犯、未决犯；
（二）判处徒刑监外执行、保外就医未剥夺政治权利的人；
（三）正在受刑事拘留和正在劳动教养的人员。
第二十六条 下列人员有选举权和被选举权，列入选民名单：
（一）违犯治安管理法规，被公安机关给予行政拘留的人，拘留期间可委托其他选民代为投票；
（二）判处有期徒刑缓刑的或获得假释而没有附加剥夺政治权利的；
（三）判处管制而没有附加剥夺政治权利的。
第二十七条 经医院诊断证明或当地群众（包括亲属）公认的无法行使选举权利的精神病患者、呆傻人员，不列入选民名单。
间歇性精神病患者，应列入选民名单。
第二十八条 未取得中华人民共和国国籍的外国人，无选举权和被选举权。
第六章 代表候选人的提名
第二十九条 代表候选人按选区提名产生，提名工作应在选民名单公布后进行。
代表候选人提名前，选举领导小组要认真宣传代表候选人提名的重要性和人民代表大会必须具有各民族、各地区、各方面适当数量的代表的必要性，要向选民讲清楚提名的方法、程序和应注意的事项。
第三十条 提名推荐代表候选人，必须充分发扬民主，尊重选民权利，坚决依法办事。代表候选人一律由本选区内的选民、各党派、团体、单位提名推荐。任何选民一人提议，三人以上附议，都可以推荐代表候选人。领导机关不得用“指选”、“派选”办法推荐代表候选人。
选民和各党派、团体、单位推荐的代表候选人，均应向选举机构如实地介绍代表候选人的情况。
第三十一条 选民小组和选举领导小组在汇总代表候选人上报选举委员会或者提交选民讨论过程中，任何组织或个人不得调换和增减。选举委员会应于选举日前二十天，将各方面推荐的代表候选人名单和情况，发给各该选区并按姓氏笔划顺序公布。
第三十二条 组织选民讨论代表候选人时，要充分发扬民主，经过几上几下，反复讨论，民主协商，好中选优，然后由选举委员会根据多数选民的意见确定正式代表候选人名单。如果代表候选人过多难以集中，可以进行预选。预选采取无记名投票方法，以得票多的人为正式代表候选人
。
正式代表候选人的名单和情况，由选举委员会于选举日前五天向选民公布。名单的排列要以姓氏笔划为序，经过预选确定的，按票数多少排列。
第三十三条 正式代表候选人名额，应多于应选代表名额的二分之一至一倍。
第三十四条 选民、各党派、团体和单位，在选举日前，都可以用各种形式实事求是地宣传代表候选人的情况。各选区要以各种形式组织正式代表候选人与选民见面，介绍自己的情况，听取选民意见。做到使选民对代表候选人知人、知名、知情，便于挑选。
在选举日一律停止宣传代表候选人。
第七章 选举程序
第三十五条 投票选举时，可根据选区的具体情况，设若干投票站或召开选举大会进行选举。投票站或选举大会由选举委员会的成员或委派的人员主持，主持人应向选民报告本选区选民登记情况，宣布候选人名单和投票选举应注意的事项，组织选民有秩序地进行选举。
第三十六条 每一选民在一次选举中只有一个投票权。各级人民代表大会代表的选举，一律采取无记名投票方式，保证选举人自主地行使自己的选举权利。选举人对于代表候选人可以投赞成票，可以投反对票，可以另选其他选民，也可以弃权，任何组织或个人不得干涉。
第三十七条 投票日期从选举日起，一般为一至五天。
第三十八条 做好选举投票前的各项准备工作。
（一）提前通知选举的日期和地点，做好选举的动员、组织工作，提高参选率。
（二）由选民推选计票员、监票员（包括流动票箱工作人员）若干人（代表候选人不能担任），并明确其职责和方法。
（三）召开选民小组长会，讲清投票选举的注意事项和方法。
（四）投票场设立发票处、写票处、解说处等。
（五）准备投票箱（包括流动票箱），布置好投票站或选举大会会场。
第三十九条 选民如果在选举期间外出的，可以书面委托其他选民代为投票，但事先须经选举领导小组认可。受委托的人接受委托投票不得超过三人。选民是文盲或者因残疾不能写选票的，可以委托他信任的人代写。
第四十条 选票凭选民证和委托书领取，并在选民证和选民登记表上分别加盖领取记号。选票要加盖选举委员会的印章，选票在选举时发给选民，也可以在选举投票前一天发给选民。
第四十一条 选民要亲自到指定的投票场所投票。代为他人投票的选民，应向监票人员出示委托书。对不能参加选举大会或投票站选举的老、弱、病、残、产妇等人员，可以设流动票箱，在监票人员的监督下，到他们的住处投票选举。
第四十二条 选区汇总选举结果。每次选举所投票数，多于投票人数无效，少于投票人数有效；每一选票所选的人数，多于应选代表人数的作废，少于应选代表人数的有效。代表候选人必须获得选区全体选民过半数选票才能当选。如果获得过半数选票的代表候选人名额超过应选代表名
额时，以得票多者当选。如遇到票数相等不能确定当选人时，应当就票数相等的候选人重新投票。如获得选民过半数选票的代表候选人名额小于应选代表名额时，对不足的名额另行选举。另选时，按二分之一的差额，从未当选的、得票较多的候选人中重新选举。如另选代表为一名者，其差
额为一倍。另行选举时要做好协商工作，力争一次成功。
第四十三条 投票结束后，计票员要在监票员的监督下，认真核对投票人数和票数，计算有效票数和无效票数，作出记录，由主持人、监票人签字封存，并将选举结果及选票一并报选举委员会审查确定有效后，公布当选代表名单，颁发代表当选证书。
第四十四条 代表选出后，选区领导小组要召开当选代表会，组织代表深入到选民中调查研究，征集提案，特别要注意到没有代表的单位走访座谈，广泛倾听选民意见。
凡一个选区有三名以上代表的，应建立代表小组，不够三名代表的，可以几个选区联合建立代表小组。代表小组的任务是：（一）联系选民，宣传法律、法令和政策，向人民代表大会和它的常务委员会、人民政府、人民公社管理委员会反映选民的意见和要求；（二）传达贯彻代表大会
的决议，协助本级人民政府或管理委员会推行工作。
第八章 召开人民代表大会
第四十五条 县、自治县、不设区的市、市辖区人民代表大会，由本级人大常委会召集；在人大常委会成立之前，由本级革命委员会召集。人民公社、镇人民代表大会，由人民公社管理委员会、镇人民政府召集。
大会选举主席团主持会议。大会主席团应包括各方面代表，由人大常委会（未设立人大常委会前由革委会）提出候选人名单，代表大会表决通过。主席团可推选常务主席若干人。
第四十六条 县、自治县、不设区的市、市辖区人大常委会由十一人至十九人组成，其中主任一人，副主任若干人；人民公社管理委员会由七至十五人组成，其中主任一人，副主任若干人；县、自治县、不设区的市、市辖区、镇分别设县长、市长、区长、镇长一人，副县长、副市长、
副区长、副镇长若干人。
第四十七条 县、自治县、不设区的市、市辖区人大常委会主任、副主任、委员，人民政府县长、副县长，市长、副市长，区长、副区长，人民法院院长，人民检察院检察长，人民公社管理委员会主任、副主任、委员，镇长、副镇长的候选人，应采取自下而上的方法，由本级人民代表
大会的代表联合提名推荐。大会主席团汇总各方面提出的候选人名单，交给代表充分酝酿、反复协商后根据多数代表的意见，确定正式候选人。如果经过民主协商，所提候选人仍然过多，可用无记名投票方式通过预选确定正式候选人名单。
第四十八条 人民代表大会在选举本级人大常委会、管理委员会主任，县长、市长、区长、镇长，人民法院院长、人民检察院检察长时，候选人各为两名。如果代表一致提某一人作候选人，也可为一名。选举本级人大常委会、管理委员会副主任、委员，副县长、副市长、副区长、副镇
长时，应选名额在一名以上的，其候选人名额应多于应选名额的五分之一至二分之一。
实行差额选举所推荐的候选人，应当是都具备能胜任和可任本职工作的人选。各级领导班子的人选，以最后的选举结果为准。
少数民族聚居或散居的地方，根据当地民族关系和民族分布情况，在各级领导班子中应有适当数量的少数民族人选。
第四十九条 选举采用无记名投票方式。县、自治县、不设区的市、市辖区人大常委会主任、副主任、委员，县长、副县长、市长、副市长、区长、副区长的选举，一般应分别进行投票。主任、副主任，是本级人大常委会的当然委员。主任、副主任选出后，在选举委员时，不再将主任
、副主任列入候选人名单。
人民公社管理委员会组成人员和镇人民政府镇长、副镇长的选举，可按照前款规定办理。
第五十条 人民代表大会选举投票等其它有关事项，参照选举人民代表大会代表的程序办理。
第五十一条 县、自治县、不设区的市、市辖区人大常委会组成人员，必须是本级人民代表大会的代表。县长、市长、区长、副县长、副市长、副区长、人民法院院长、人民检察院检察长，可以是本级人民代表大会的代表，也可以不是本级人民代表大会代表。
人民公社管理委员会组成人员和镇人民政府镇长、副镇长，必须是本级人民代表大会的代表。
第五十二条 县、自治县、不设区的市、市辖区人大常委会组成人员不兼任本级人民政府、人民法院、人民检察院的组成人员。
第五十三条 人民代表大会在举行会议的时候，对代表一人提议、三人以上附议所提出的提案，由会议提案审查委员会审查立案，分别情况，交由有关部门办理。
第五十四条 人民代表大会在举行会议期间，代表有权向人民政府和所属工作部门以及人民法院、人民检察院提出质询，经过会议主席团同意，提交受质询的机关。受质询的机关必须在会议期间实事求是的负责作出答复。
第五十五条 人民代表大会有权罢免本级人大常委会、人民政府、人民公社管理委员会的组成人员，有权罢免本级人民法院院长、人民检察院检察长。
第九章 对代表的监督、罢免和补选
第五十六条 县、社两级人民代表大会的代表，受选民的监督。选民有权罢免自己选出的代表。罢免代表必须经原选区过半数选民通过。被罢免的代表可以出席罢免他的选民会议或书面提出申诉意见。罢免的决议，须报上一级人大常委会备案。
第五十七条 任何公民或者单位对违法乱纪或者严重失职的代表，可以向各级人大常委会提出罢免的要求。受理机关必须及时组织调查，并应听取被指控代表的申辩。对代表的指控经查证属实后，提交原选区罢免。
代表在任期内，因故出缺，由原选区补选。
第十章 对破坏选举的制裁
第五十八条 为了保障选民自由行使选举权和被选举权，对于用暴力、威胁、欺骗、贿赂等非法手段破坏选举或者防害选民自由行使选举权和被选举权的；伪造选举文件、虚报选举票数或者有其他违法行为的；对于控告、检举选举中违法行为的人，或者对于提出要求罢免代表的人进行
压制、报复的，应当依法给予行政处分或者刑事处分。
第十一章 附 则
第五十九条 本选举实施细则自公布之日起执行。
原《青海省县、自治县、市辖区人民代表大会选举试行细则》即行废止。
1980年11月9日
证明妨碍是指不负证明责任的一方当事人通过作为或不作为阻碍负有证明责任的一方当事人对其事实主张的证明。 为了维护当事人之间的平等对抗，衡平双方当事人之间的证明责任分配，实现程序正义和实体正义，需要采取的相应对策，适用证明妨碍排除的制度和司法技术。本文就法官在证明妨碍时遇到的困境，通过对证明妨碍排除的相关理论、立法和经典案例的阐述和分析，提出了司法应对的相应建议以资探讨。
一、法官在证明妨碍司法适用中的困境
（一）案例分析
案例一：甲公司将准备新修的水力发电站隧洞、厂房、压力管线等工程发包给无资质的个人乙，乙将该工程转包给丙，双方就隧洞开挖、厂房、压力管线中的各项单价进行了约定，丙按约进行了施工，竣工后，甲公司进行了验收。乙支付了丙部分工程款后出具了10万元的欠条。尔后，乙外出下落不明。丙起诉乙支付工程欠款，并要求甲公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任。在审理中，乙经合法传唤未到庭参加诉讼，甲公司以工程未验收及双方未进行实际结算为由进行抗辩，致使甲公司是否欠乙工程款处于真伪不明的状态。实际施工人丙认为发包人与承包人之间已经进行了工程款结算，发包人尚欠其工程款10万元。根据“谁主张谁举证”的证明责任分配原则，实际施工人应对发包人甲和承包人乙之间的建设工程合同结算与否、甲是否欠付其工程价款承担举证责任。但由于工程款结算单据为发包方掌握，故丙无法证明以上事实。如果依照传统的证明分配原则，将造成实体上的不正义。
（二）法官对证明责任分配的困境
民事诉讼证明妨碍是法官在审理案件中经常遇到的问题，法官经常面临这样的困境：一方当事人需要证明一个待证事实，而能够证明这个事实的关键证据掌握在对方手中，但对方当事人拒不提供，导致自己证明不能并面临败诉的风险。而法官也知道该证据对证明责任人有利，但囿于自己的中立地位又不能依职权主动要求对方当事人提供，如果依据一般证明责任的原则作出判决，最后的判决显然对证明责任人不利而有失公平，而现有的民事诉讼证明妨碍法律规定又不具有明确的可操作性，因此而陷入两难的境地。
在司法实践中，法官可能会采取四种做法，一是按照“谁主张，谁举证”的一般证明责任分配原则，以一方当事人提供证据不能而判其败诉。这样于程序上固然没有错误，但实体上的不公正显而易见。这样由证明责任人因为举证不能而承担败诉的苦果，背后骂法官无能，法律不公，而对方当事人此刻可能正暗自窃喜；二是依职权调取证据或主动要求对方当事人提供证据，然后根据调取的证据据以做出判决。这样于实体上固然较为公正，但法官依职权主动查证在程序上缺乏明确的法律支撑，法官背负很大的压力；三是依职权调取证据或主动要求对方当事人提供证据不能，即在对方当事人明确拒绝或无正当理由拒不提供的情况下，认定该证据所证明的待证事实存并进而做出判决。这样做也缺乏明确的可操作的法律规定作为依据，在我国目前自由心证尚不完善的情境下，法官很难在判决书中做出合理的解释和说理。四是适用证明责任倒置。即将证明责任转移到持有证据一方，如果证据持有人不提供证据证明，则认定主张待证事实存在一方当事人所主张的事实存在。适用该规定遇到的最大困境是，我国对举证责任倒置采取法定原则，举证责任倒置只能在法律明确规定的几种情形下可以适用，如医疗责任纠纷，环境污染损害，动物致人损害等情形。其他情形如果法律没有明确规定，只能适用“谁主张谁举证”的证明责任分配原则。
二、民事诉讼证明妨碍制度的理论基础
（一）证明妨碍的概念
证明妨碍，从广义上讲，即他人阻碍证明人对待证事实加以证明的行为。如果将妨碍人和证明人加以限定，对妨碍人妨碍证明的主观心态和方式加以限定，就产生了证明妨碍的狭义概念：如果不负证明责任的一方当事人，通过诸如隐瞒重要证人的居所或让其逃亡国外、更改文书的内容、过失地疏于保管收条等重要文书等种种故意或过失行为来毁损证据方法，进而对于（对方当事人）利用证据方法形成妨碍（证明妨碍），那么就会使负有证明责任的当事人陷于难以证明（证据缺乏）的境地，进而使案件事实处于真伪不明。在这种情形下，如果法院通过适用证明责任原则作出判决而使负有证明责任的当事人败诉，那么不免会产生不当且不公平之感。于是，就应当考虑以证明妨碍为杠杆来开发“避免通过证明责任作出裁判”的法律技术。 这一技术可以称职为排除证明妨碍的技术。我国学者在对证明妨碍进行概念界定上大多采用台湾骆永家教授的观点，即认为证明妨碍是指“不负举证责任之当事人，因故意或过失，以作为或不作为方式，使负有举证责任之当事人之证据提出陷于不可能时，在事实认定上，就举证人之事实主张，作对该人有利之调整。”妨碍证明的是方式多种多样，例如隐瞒重要证人的居所或让其逃亡国外、更改文书的内容、过失地疏于保管证据造成灭失、伪造毁灭证据、串通证人提供虚假伪造证据、故意不提供证据等等。这些行为有的构成妨碍司法，触犯刑法，可以依法追究其刑事责任，不在本文的探讨之列。以本文提供的两个案例为例，持有证据的一方当事人故意不提供文书证据，就是其中常见的一种妨碍证明的方式，也是法官在司法实践中经常面临的问题，本文只对文书提出妨碍进行分析和讨论。
（二）证明妨碍排除的正义性和司法价值
通过审判方式的改革，我国目前已基本实行当事人主义的民事诉讼模式，诉讼的进程由当事人发起，法官只扮演的诉讼规则的主持者和中立的裁判者的角色，不再过多的运用职权干预调查取证和诉讼进程，在诉讼中贯彻处分原则并由当事人行使更大的自由处分权利。当事人在诉讼中扮演积极对抗的角色，为证明自己的主张成立，当事人竭尽权力收集提供证据、采取各种诉讼策略以支持己方的主张。自从最高人民法院颁布《关于适用民事诉讼证据若干规定》以来，对当事人举证行为、证明责任进行了规范，这是一种贯彻程序正义的表现方式，也有利于实现实体上的公正。而证明妨碍，是一种人为的对当事人平等对抗的干扰，是当事人一方利用自己的强势造成的证明责任分配上的不平衡。这本身就打破了民事诉讼双方当事人平等对抗的局面，是一种程序上的不正义。按照形式正义的要求，“公正就是适用国家的法律规则。如果一个法官把同一法律规则适用于同样的情况，就是公正的”， 那么在不同的情况适用不同的法律规则也是符合形式正义的要求。在通常情况下，当事人要证明自己的主张应承当提供证据的责任，也就是“谁主张，谁举证”，在发生证明妨碍时，适用证明妨碍排除的规则，是公正的，也是符合形式正义要求的。从正义的客观论上来说，“正义是客观的，可以被感知的，也可以被发现。实体正义是检验法律公正性和有效性的标准，是促进法律改革的动力，也是灵活运用法律规则的推理根据。当死板地适用某项法规或判例造成不公正的结果时，正义就要求由某种崇高的道德裁判或政策来加以纠正。” 因此，在发生证明妨碍时，运用证明妨碍排除的规则来对事实进行认定，是一种包含了价值判断的实现实体公正的司法技术。
（三）证明妨碍的理论渊源
证明妨碍的理论基础，主要有以下四种学说：（1）罗森贝克的经验法则说。该说认为,依据经验法则,如果举证责任者主张的事实不真实,相对方不会作毁灭证据的行为,反而愿意将这个证据提出使用。因此,证明妨碍行为乃出于相对方担心举证的结果于己不利,在这种情况下,一般应给予相对方以诉讼上的不利益。（2）违反诉讼促进义务或诉讼协力义务说，该说以帕特尔斯为代表。该说认为,在诉讼中当事人即使明知对自己不利仍然必须遵守真实义务,即禁止虚假陈述或不完全陈述,所以当事人在诉讼证据资料的收集时负协力义务。不提交在诉讼中自己保管的文书或检验目的物,或者不告知自己明知的事故目击者的住所、姓名反而将其隐瞒的行为,是对诚实信用原则要求的诉讼促进义务或诉讼协力义务的违反。（3）布隆梅尔的实体法义务违反说。该说认为,保存证据有时是合同上的附随义务,不作为、不保管或不提交证据的行为是对实体法上义务的违反,其效果是将举证责任转换给证明妨者。
（4）违反诚实信用原则说。诚实信用原则是民事的基本原则，也应当是诉讼参与人在诉讼中应遵循的基本原则。因此，当事人在诉讼中应全面真实的提供其所掌握的证据，不得有隐瞒、欺诈、篡改、销毁等违背诚实信用的行为，以促使法官全面真实的掌握全部案件事实。即使该证据于一方当事人不利，为了有利于法官查明案件事实，实现双方实体利益上的公正，该方当事人也负有提供证据予以证明的义务。
（四）证明妨碍排除的域外适用
虽然目前我国《民事证据规定》第75条规定“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”，但并没有规定根据一方当事人的请求，持有证据的当事人就有义务提出所持证据，也没有规定哪些情况下可以免除其提供证据的义务。由于我国并没有完全贯彻法官的自由心证制度，法官对该事实究竟凭何认定疏难掌握，即使予以认定也面临较大的压力。在德国、日本等大陆法系国家有所谓的“文书提出命令制度”，明确了出现证明妨碍时文书持有人的文书提出义务，这可以分两种情况：一是文书持有人以不作为的方式拒不提出文书。德国民事诉讼法第421条规定，“举证人断定证书在对方当事人手中时，应在申请证据的同时，申请命对方当事人提出证书”。第422条规定，“依照民法的规定，举证人可以要求交出或提出证书时，对方当事人有提出证书的义务”。第426条规定，“法院认为应由证书证明的事实是重要的，并且认为申请有理由，而对方当事人承认证书为其持有，或者默认对方申请时，法院可命令该当事人提出证书”。 二是文书持有人以作为的方式毁损文书。德国《民事诉讼法》第444条规定，“一方当事人意图妨害对方当事人使用证书而毁损证书或致使证书不堪使用时，对方当事人关于证书的性质和内容的主张，视为已得到证明”。第441条第三项规定“（举证人的）对方当事人不服从提出适于核对的笔迹的命令，或者在第426条的情形，法院相信对方当事人并未细心追究该项笔迹的所在时，就可以把该项证书视为真实。”
较之德国《民事诉讼法》关于证明妨碍的规定的粗线条，日本《民事诉讼法》关于证明妨碍的规定则更加明确具体、易于司法实务操作。日本民事诉讼法第312条规定，“有下列情形，文书持有人不得拒绝提出：（1）当事人在诉讼中所引用的文书由自己持有时；（2）对文书持有人，举证人可以请求交付或阅览的；（3）文书是为举证人的利益而制作或举证人与文书持有人之间的法律关系而制作的。”日本《民事诉讼法》第224条规定，“1.当事人不服从文书提出命令时，法院可以认为对方关于文书的主张为真实；2.当事人以妨碍对方使用为目的，使具有提出义务的文书灭失以及其他不能使用的情形的场合与前款相同；3.在前两款规定的场合，对方在通过其他证据证明该文书中记载的具体主张以及根据该文书应证明的事实有显著困难的，法院可以认为对方有关该事实的主张是真实的。”第229条：“……如果核对文书没有对方当事人的适当的笔迹时，法院可以命令对方当事人提供用于核对的文字笔迹。对于当事人无正当理由而不服从本条前款规定的裁定时，法院对于文书制作的真伪，可以认定举证人的主张为真实，如果伪造笔体书写时，亦同。
三、证明妨碍法律效果的司法适用
（一）证明妨碍制度在我国司法实践中的典型案例
运用证明妨碍制度排除妨碍，在我国目前的司法实践中已得到运用，但是在证明妨碍法律效果的适用上并不一致，总结起来，主要有以下两种：一是采取举证责任倒置。例如2002年发生的陆晓红、阮之维诉广州市东凯房地产开发有限公司预售商品房合同案中，双方当事人关于商品房买卖合同中是否有约定按累计交付房价款的支付违约金存在争议。合同持有人即被告东凯公司以合同遗失为由拒绝提交，导致关于违约金部分的案件事实因无证可质而陷入真伪不明的状况。一审法院认为东凯公司持有买卖合同，其自称遗失不足取信，视为无正当理由拒绝提供证据。根据证据规定第七十五条的规定倒置了此项事实的证明责任，由被告承担举证不能责任，推定原告的违约金主张成立。 二审法院则通过调取与涉案合同号码前后相邻的合同根据这两份合同中均约定了相同的关于逾期交楼导致合同解除后的违约金条款推定原告主张成立，驳回被告上诉，维持原判。二是推定主张成立。最高人民法院于2007年审结之“浙江华田工业有限公司诉雅马哈发动机株式会社、原审被告南京联润汽车摩托车销售有限公司等商标侵权纠纷上诉案”，在此案一审过程中,江苏省高级人民法院在确定赔偿数额时适用了“证明妨碍”理论,基于浙江华田公司提供给法院的财务资料不完整,台州华田销售公司拒绝提供反映其经荣状况的相关财务资料,台州嘉吉公司两次拒绝提供法院保全的财务资料,并拒不参加庭审,推定雅马哈发动机株式会社主张并计算的浙江华田公司、台州嘉吉公司应负赔偿数额成立。在二审中,最高人民法院认为,鉴于上诉人侵权故意较为明显,且在原审法院和本院审理期间,均未提供完整的财务资料,原审法院据此推定雅马哈发动机株式会社主张的赔偿数额成立并无不妥。
从以上两个案例可以看出，证明妨碍在司法实践中的运用，已经为许多法院所运用，并且也得到了最高人民法院通过案件裁决的认同。但由于立法上的滞后，许多地方法院在适用证明妨碍时还显得较为拘谨，在实践中可能会采取其他迂回或灵活的解决方式。但从推进民事诉讼证明妨碍立法进程的整体大局来看，地方法院还是应当勇于探索，积极实践，在审判实务中通过个案的实践推动立法的前进。
（二）证明妨碍法律效果的合理化选择
结合以上分析，笔者认为，证明妨碍法律效果之选择，或者说排除证明妨碍的司法对策，归结起来有以下几种。
1、对策一：是由法院启动调查取证权。其依据是《民事诉讼法》第64条第2款之规定：“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理需要的证据，人民法院应当调查收集。”最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第十七条也明确：当事人及其诉讼代理人却因客观原因不能自行收集的其他材料，人民法院可根据当事人的申请调查收集。同时，《民事诉讼法》第65条第1款还规定：“人民法院有权向有关单位和个人调查取证，有关单位和个人不得拒绝。”法院调查启动权的启动，可以由当事人申请，在法院认为该案件对查明案件事实具有关键作用并且无该证据将使待证事实处于真伪不明状态时，也可以依职权向证据持有人调取证据。当然，在法律没有规定文书持有人的证据提出义务的前提下，即使法院主动调查取证，也未必能获得该证据。所以这一对策的缺陷也是显而易见的。